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Código Orgánico Integral Penal

viernes 26 de julio del 2013 | 09:48

Última actualización: martes 06 de agosto del 2013 | 12:57

CÓDIGO ORGÁNICO INTEGRAL PENAL

ANTEPROYECTO Y PROYECTO

 

Autor: Dr. Gonzalo Silva Hernández

La Asamblea está en la obligación constitucional de elaborar las leyes que den lugar a la celeridad y eficacia que proclama la carta mayor.  La Constitución mantiene normas declarativas que deben cristalizarse en leyes. La Constitución si bien contiene normas generales, es sintética y analítica a la vez, es necesario, que sobre estas obligaciones y deberes del Legislativo se aprecie la opinión de profesionales dedicados con laboriosidad continua al estudio de esta problemática legal. La experiencia supera los diplomas que se adquieren y con facilidad, mismos que nos suplen a los conocimientos.

La justicia misma, depende de la idoneidad de los Jueces y Fiscales y la facilidad que la administración de justicia entrega una vez procesada por el Legislativo, con las leyes indispensables: comodidad, prontitud y baratura que son antecedentes para el acierto en su pronunciamiento. Si los aportes de la legislatura no son los suficientes claros como evidentes, la solución no habrá de tener resultado.

Todo proyecto Legislativo o Ejecutivo se debe discutir y requiere un espacio de tiempo para socializar y una paciencia y laboriosidad  que no cuentan lamentablemente nuestros legisladores, por esta razón , siempre ha fracasado y fracasara todo proyecto largo, excepto el que se imprime amenazas como considero con el nuevo anteproyecto al Código Orgánico Penal, los profesionales no hemos sido merecedores de contar con estas herramientas (Anteproyecto ) que nos permita un análisis profundo, pormenorizado de cada uno de los cuatro libros que integran este Anteproyecto revisado y reformado continuamente , sólo nuestro empeño y preocupación el que ha permitido alcanzar estos documentos y en base a ello analizaré de la mejor manera, entendible para la ciudadanía y profesionales, Gobernantes y Legisladores, no sin antes, que el estudio efectuado por el Gobierno Nacional y a través del Ministerio de Justicia entregado a la Asamblea se impone este análisis, en consideración que , el Derecho Penal se remite a las penas y el derecho criminal a los delitos y las penas  que no se deriven de la absoluta necesidad son Tiránicas , criterio que deviene desde Cicerón , Licurgo , Montesquieu.

DEFECTOS EN AL LEGISLACIÓN PROCESAL

Los defectos de nuestra Legislación Procesal se subsume: a) el formalismo exagerado y, b) la lentitud desesperante que complica muchas veces el sistema procesal y atasca muchas veces a la acción de los Jueces, Fiscales, dando como resultado la escandalosa impunidad de los delincuentes, bien por una aplicación tardía de la pena, con resultados contraproducentes y hasta ineficaces para los fines de la penalidad. Con el nuevo COIP si no se enmiendan errores en el procedimiento, fracasará, habrá más impunidad, más delincuencia, los Jueces y Fiscales serán como ahora más presionados y controlados y a poquito tiempo buscarán ayuda no sicológica, siquiátrica.

La justicia es una palabra etérea, que no se la ve, se la siente cuando el derecho cumple su misión, esto es,  dar a cada uno lo que le corresponde,  y quién lo hace? La Fiscalía como aval solo la Ley y los hechos; será un Juez competente  que en base de las tablas procesales, la ley y su conciencia dicten la resolución. A la justicia no le interesan los sentimientos, los pecados, las buenas intenciones del hombre ejecutor, no, y menos le importa a los ojos  vendados de la justicia; solo los actos internos y externos, aquellos que el hombre perpetra con conciencia y voluntad, son los únicos que reconoce la ley y la justicia.

EVOLUCIÓN DEL CÓDIGO PENAL ECUATORIANO

Qué decir de nuestro Código Penal que amerita y necesaria su actualización, nadie puede sustraerse de este fenómeno evolutivo y menos nuestro Ecuador de formación reciente. Código que deviene desde 1838, gobierno de Rocafuerte, posteriormente, en la época del Presidente García Moreno  casi literalmente copia al Código penal Belga de 1870, antecedente el añejo Código Francés de 1810, que se han constituido en fuentes inmediata y mediata de nuestro catálogo sancionador,  posteriormente reformado en 1879 se divide en dos libros: a) Parte Sintética (conceptos, infracciones, penas y prescripciones); y, b) la Analítica (delitos y responsables). Se mantuvo hasta las reformas de 1906, época del presidente Eloy Alfaro, que poco o nada adelantó al cuerpo legal en atención que, existió unidad de criterio en el anterior Código y una serie de subdivisiones, que para recuerdo el Código de 1906 no reconocía los crimines y delitos contra la religión en atención que, el Estado no reconocía a la religión como oficial, igual que ahora.

Qué decir del código penal de 1938, antecedente del código fascista italiano y argentino de 1920, que Luis Jiménez de Asúa en una conferencia dictada en la Universidad Central del Ecuador en 1944 dijo… “Que siendo uno de los más innovadores de Latino América, es el más retrogrado”   .

 

SISTEMA DEL PROCESO PENAL ECUATORIANO

Es necesario recordar que del proceso inquisitivo de 1983, pasamos al acusatorio del 2000 y con el Anteproyecto continuaremos con el acusatorio – oral, publico de juzgamiento; sin embargo, las reglas claras, no se dan con simples transcripciones, sino con la preparación primaria y obligatoria de quienes administran la justicia. La justicia debe correr, pero no precipitarse, es necesario adaptar cada una de estas preocupaciones o innovaciones de modo que tengan su razón de ser y sus efectos prácticos en la investigación de los hechos y aplicación de la ley.

 

En la exposición de motivos del Anteproyecto, debió existir un pronunciamiento si era o es conveniente pensar en un nuevo Código de Procedimientos, en el que se tomase del antiguo solo aquello que fuera utilizable o si, por el contrario, debiéramos limitarnos ahora a corregir y reformar el Código Vigente, de la lectura esto último a acontecido, toda vez que, se mantienen las mismas reglas de comportamiento, que por supuesto recogidas, reconocidas y contemporizadas con la Constitución, de verdad que existen innovaciones como la mediación penal;  sin embargo, en el plano teórico lo primero es indiscutible, preferible (Código de Procedimiento Penal) los estudios y observaciones a los que ha sido sometida la Ciencia Penal en el campo sustantivo y adjetivo que se imprimen en tantas legislaciones modernas, con leyes sencillas, claras, evidentes que permitan una real y eficaz aplicación de la pena , considerando que, la proclama airada y continua del único ofendido por el delito, la sociedad; por consiguiente, si no se aceptan las insinuaciones delicadas, fundadas y motivadas que se transcriben, por supuesto con otro enfoque, de un abogado litigante que ha tenido el privilegio de también ser judicial, me obliga expresar que los errores se deben enmendar antes del tiempo, y no perfeccionarlo cuando sea tarde.

La situación de los menores que hoy pasan a ser imputables, es decir que actúan con voluntad y conciencia en los grados de preparación, ejecución y consumación de un delito, amerita se fundamente; si bien considero que su facultad de querer y entender se encuentran intactas al extremo que, son sujetos políticos en cuanto a votación, al trabajo con autorización, al matrimonio con la venia, porque no pensar que si son sujetos de delito?, de sanción cuando han superado los 16 años, de la misma manera bien está que no deben ser tratados en su proceso como en la ejecución de la pena como personas mayores, las medidas de seguridad que permitan una rehabilitación son las apropiadas, me preocupan que son al momento una utopía, baso esta expresión que sin cárceles, acordes a la época cronológica que nos encontramos, al cuidado y protección que deben brindar los custodios cuanto las medidas estatales, no puede hablarse de penas de cárcel , y sin penas de cárcel el Derecho Penal Punitivo se somete al peor de los maltratos, su desconocimiento e inaplicación, mientras no se cuente con establecimientos carcelarios funcionales y un buen régimen de ejecución de sanciones que considere el tecnicismo para su aplicación a través de conocedores y que a mi entender son los únicos que conocen el problema penitenciario y vivencial, que aportaran como lo han hecho con ideas y criterios como el Instituto de Criminología, que conlleven a una verdadera política penitenciaria y no con integrantes de un Consejo o como se denomine que nada en los últimos años ha elaborado a favor de este sistema, políticas de transformación institucional, planificaciones estratégicas y metodológicas; en tal virtud, si bien en uno de mis libros sobre este Consejo algo dije, hoy me ratifico de su no procedencia, enmendando mi apreciación anterior.

No es posible ni menos admisible que se haya designado en los últimos años como custodios de los internos en las cárceles, a quienes deben estar cumpliendo penas de cárceles.

Solo el Estado es el titular del Derecho Penal , de definir los delitos , determinar las penas y las medidas de seguridad ; es decir , el delito , la pena y las medidas de seguridad , son los elementos sustanciales de la disciplina penal , dichas normas integran el Derecho Penal sustantivo .Pero tales normas no pueden ser aplicadas por los Jueces y Tribunales de un modo arbitrario , sino de acuerdo a otros preceptos y reglas dictados también por el Estado , que determinan la forma de aplicación del Derecho Penal Sustantivo y Adjetivo , que Regulan las Investigaciones y actuaciones que ha de realizar la justicia criminal para descubrir y comprobar la existencia de los delitos y aplicar a los delincuentes las sanciones ( Penas y Medidas de Seguridad ), que constituye el Código de Procedimiento Penal  y Código de Ejecución de Penas , con nueva designación  . No olvidar que el Código Penal es el conjunto armonioso de preceptos que determinan los hechos punibles , las personas responsables de los hechos , y las penas con que se castigan , es decir , comprende las 3 partes principales del derecho penal : delitos , delincuentes , penas , y a estas 3 se suma la delincuencia que son parte del estudio principal al que se dedica la criminología; y la criminalística solo al delito y delincuente, en conclusión , solo el Estado es el titular del Derecho Penal , fuera del Estado no hay ni existe un verdadero Derecho Penal y Junto al Derecho Penal otros que se relacionan y que no son para el Estudio , solo para enunciarlo ; el Derecho Penal disciplinario , Político , Internacional , comparado ; y sus Ciencias Penales   : La Antropología o Biología Criminal ; la Psicología Criminal , la Sociología Criminal , la Estadística Criminal ,  la Política Criminal y como Ciencias Auxiliares del Derecho Penal : La Medicina Legal , la Policía Científica , La Psiquiatría y  la Criminalística .En tal virtud , con la aplicación de las Leyes Principales y Ciencias Auxiliares se arriba al fin del Derecho Penal ``El Restablecimiento del Orden Social perturbado por el delito``, al que se refiere Peregrino Rossi en su obra  ``Orden Moral ``, así como este fin del Derecho Penal no debe ser la pena , sino la Investigación de los Hechos para la imposición de una sanción  como fundamentan Calístrato y Fontan Balestra.

PRINCIPIOS DE NUESTRA LEGISLACIÓN PROCESAL PENAL

No obstante lo enunciando, amerita recordar que nuestra Legislación se sustenta en bases de escuelas del derecho:

a)     la Escuela Clásica: Carrara , Rossi , Carminiagni , de entre sus sobresalientes fundamentos:

 

a.- La imputabilidad moral basada en el libre albedrío;

b.- La pena es un mal impuesto en retribución al delito cometido;

c.- Su sentido individualista de protección y garantía contra los posibles abusos y arbitrariedades.

 

b)      La Positivista :  César Lombroso , Enrico Ferri y Rafael Garófalo como sus más importantes exponentes: a.- Los delincuentes son biológica , psíquica y morfológicamente anormales ; b.-El delito es un fenómeno Social producido por causas de orden biológico Físico y Social .La tesis de Lombroso es un regreso al Hombre Primitivo biológico y Psicológico afectado más allá de su sana convivencia , esta tesis camina al ocaso no obstante su necesidad y profundización en el tema que de siempre lo han hecho los Legisladores y para ejemplo cuando se trata de la imputabilidad   .Estas doctrinas han fracasado en brindar una explicación a las causas del Delito y como se anota no son de exclusividad biológica .Porque esta etiología no se comparte que la mayoría de los delincuentes sean biológica como morfológicamente distintos de los Hombres sanos y más que los afectados de la tiroides , genitales , hipófisis originan graves trastornos en el carácter y la conducta humana y que puede ser fuentes de delitos y en particular de determinados delito , criterio que , Peregrino Rossi , Clásico deja sin sustento cuando manifiesta  `` Qué sanos y anormales son la mayoría de los delincuentes ``

A los Legisladores y más a los Penalistas de hoy, no puede bastarles el nuevo conocimiento del Código, las Leyes, la Jurisprudencia.  Hoy   , requieren  , los Penalistas , Los Jueces , los Fiscales una preparación científica de las ciencias auxiliares a las que me he referido para que no suceda como en innumerables casos , que los Jueces se convierten en los serviles de los peritos .

c) La Tercera Escuela: Alimena y Carnevale

  a.- Solo los imputables los que son capaces de sentir la amenaza de una Pena;

 b.- La pena tiene como fin la defensa Social.

De lo  expuesto y para lograr este cometido  , repito , hay que socializar las Leyes ``Nuevas `` ,  es necesario  ,imperioso acudir a las luces de la experiencia para colaborar   con la ardua labor del poder legislativo , también estimular el sentimiento de solidaridad y de mutua colaboración que debe animar a los funcionarios del Estado , a sus Poderes Públicos y en General , a todos los buenos ciudadanos en orden a los sagrados intereses de la Justicia , base primera y fundamental del bienestar y felicidad de los individuos y de los pueblos  .

Aspiro no desconfiar de su aceptación, por todo lo enunciado, del acierto de mis indicaciones, con limitaciones, las someto a consideración del pueblo ecuatoriano, de mis respetables Abogados, Jueces y Fiscales y sobre todo del Gobierno y del Ministerio de Justicia, hacedor de este Código como un Nuevo Esbozo o una Nueva Base para la discusión.

Dr. Gonzalo Silva Hernández

 Abogado Penalista